没有专利万万不行 中药专利保护网是上策

　　构建知识产权保护网，需要根据企业总体的营销战略，针对具体产品的各种情况，全面分析“敌、我、友”三方信息;需要深思熟虑，高瞻远瞩;需要技术信息、市场信息和法律信息的融合;需要投资，需要人才。

　　常言说，不幸的家庭各有各的不幸，幸福的家庭大体相同。

　　与此相似，市场经济体制越完善，成功企业的共性也就会越明显，其共性之一就是：用强有力的知识产权，保护创新型研发成果，获得丰厚的市场回报。

　　知识产权是保护智力劳动成果的法律武器。法律面前，人人平等;而有人常胜，有人屡败。其中的原因在于，再好的武器，也要擅用，“专利也是一把双刃剑”。

　　而中药企业知识产权保护的上策是什么?首先，没有专利是万万不行的。其次，仅有专利保护肯定不够，专利与技术秘密交叉保护是优选。而根据中药企业的总体营销战略，针对具体产品的各种情况，构筑牢固的知识产权保护网，才是上策。

　　没有专利万万不行

　　中药研发成果包括产品、方法和用途三大类，这些都可以用专利来保护。产品包括中药中提取分离的新化合物、新的有效部位、新的中药复方、新的中药制剂。方法包括提取分离方法、质量控制方法、鉴定方法、检测方法。用途包括新化合物的用途、老药新用途。

　　专利保护的强弱取决于两点：研发成果的创新高度和申请文件的撰写质量。这是获得强有力专利保护必不可少的前提和基础。研发成果就像篮子里的菜，专利代理人如同厨师，再好的厨师也不能把蔬菜烧成肉，但弊脚厨师却会将好鱼好肉烧得难以下咽，就是这个道理。如果申请专利得不到授权，花钱费力，白忙一场，而且公开了企业的研发内容与研发动向。如果专利保护力度小，图有虚名，不能保护市场独占地位，反而会引起竞争对手的注意，结果导致绕弯儿的仿制者不断出现。

　　此外，有些中药专利由于撰写不合适，导致了保护范围缩小，专利保护力度减弱，无法抵挡合法的仿制，根本达不到独占市场的目的。例如专利号为96115837.9的发明专利：“一种治疗胆石症的药物(消石散)。”其独立权利要求为：“一种治疗胆石症的药物，其特征在于它是以下列重量配比的原料制成：茵陈20份、柴胡12份、郁金10份、穿山甲10份、广木香6份、枳壳15份、鸡内金10份、金钱草20份、白芍10份、胆结石0.2份、硫酸镁5份。”该专利的保护范围就很窄，其保护力度很小，别人只要稍作改动，就可跳出其保护范围，做到仿制而不侵权。如果将其原料的种类与范围写成梯度，例如，在权利要求中写入能初步达到发明效果的君药及部分臣药，然后在从属权利要求中再一级一级增加其他臣药及佐、使药等，直至完善;将原料范围写成10~30份，然后在从属权利要求中逐渐缩小至15~25份、18~22份以及20份。如此这般，保护范围就可扩大，保护效力也就显著增强了。

　　另外，我国专利法还保护实用新型专利和外观设计专利。所有中药的内外包装、容器、瓶贴等，均可申请外观设计专利，尤其是中药中有很多OTC药，外观设计专利是非常重要的保护手段。

　　专利与技术秘密交叉保护是优选

　　曾经有位教授到日本药厂参观，看到有“最差工艺研究室”，感到诧异。其实，“最差工艺”就是为了用于专利申请，既符合“新颖性、创造性、实用性”，达到最低标准的充分公开，又能保护技术秘密。因为专利不是终身制，专利保护不能一劳永逸。专利的特点有三：必须公开发明;有时间限制，发明专利保护期限是自申请日起20年，实用新型和外观设计专利保护期限是自申请日起10年，专利期满，谁都可以无偿使用;地域限制。在中国获得专利保护的技术，不能阻止他人在美国合法使用。所以，仅有专利保护是不够的。

　　加之从客观上看，起源于西方的专利制度更适于保护化学合成药。中药的有效部位研究是中药现代化进程中的一个重要方面。但是，依据目前我国的专利审查基准，常要用提取分离方法来限定有效部位，这种保护较弱。更为甚之，2006年新版《审查指南》将“半开放式”删除，使大量中药复方的新技术方案，即便获得专利，也得不到有效的专利保护(有专文，此处略)。

　　用“商业秘密”的形式来进行保护，别人不能通过合法手段(包括反向工程)获得该秘密，理论上讲保护期无限。例如：可口可乐的配方。但是，一旦泄密，就无可挽回。虽然对于恶意泄密者，证据确凿时可用《反不正当竞争法》起诉。但是，合法掌握同一技术秘密的其他人抢先申请了专利，反过来就会制约你。

　　所以，专利与技术秘密交叉保护是知识产权保护的优选方案。从企业的利益考虑，专利与商业秘密在保护力度、范围、时间方面，各有利弊。应根据具体情况趋利避害，两利相权取其重，两害相权取其轻。

　　构筑知识产权保护网是上策

　　知识产权武器库中，除了专利、商业秘密外，还有知名商品、中药材的原产地名称、厂商名称、域名、著作权，以及注册商标，尤其是驰名商标。同时，还可结合行政保护，如新药保护、中药品种保护。就像保护家庭财产安全，防盗窗、防盗门、电子眼、红外监视、门口保安，各有各的用处，各有各的窍门，相互不能取代，却须衔接、弥补。

　　任何权利的取得，都要付出代价。企业愿意花多少钱，办多少事，办到什么程度，取决于企业要保护的对象。即这个产品对企业生存、发展的重要程度。一般产品，一般保护;拳头产品，重点保护;而“重磅炸弹”，就需要竭尽全力。如同自行车只需装一把锁，汽车就要安报警器，而豪宅的安全措施就复杂得外人不得而知了。

　　综上所述，构筑牢固的知识产权保护网是上策。网，指一个系统。构建知识产权保护网，需要根据企业总体的营销战略，针对具体产品的各种情况，全面分析“敌、我、友”三方信息;需要深思熟虑，高瞻远瞩;需要技术信息、市场信息和法律信息的融合;需要投资，需要人才。这里没有捷径，也需要企业决策者对此承担责任。

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（责任编辑：马杰）